Oggetto: Esigibilità del trattamento di fine rapporto e presupposti per l’intervento del Fondo di Garanzia INPS

 

I. Quesito Giuridico

È sottoposta all’attenzione dello scrivente la seguente questione di diritto: in quali ipotesi il lavoratore il cui credito per trattamento di fine rapporto (“TFR”) rimanga insoddisfatto alla cessazione del rapporto possa accedere alla tutela previdenziale garantita dal Fondo di Garanzia gestito dall’INPS, con particolare riguardo alla distinzione tra l’obbligazione primaria gravante sul datore di lavoro e l’intervento sussidiario di natura previdenziale, nonché alle modalità di accertamento dell’insolvenza datoriale rilevante ai fini dell’attivazione del Fondo.

 

II. Quadro Normativo di Riferimento

Le fonti normative che governano la materia in esame sono le seguenti:

Codice Civile:

• 2116 c.c., che pone il fondamento generale della tutela previdenziale del lavoratore;
• 2118 c.c., relativo all’indennità sostitutiva del preavviso nelle ipotesi di recesso con preavviso;
• 2120 c.c., che disciplina il TFR come componente di retribuzione differita, le regole di calcolo e le ipotesi di anticipazione;
• 1183 c.c., sulla determinazione del tempo dell’adempimento nelle obbligazioni;
• 2910 c.c., che disciplina l’azione esecutiva sui beni del debitore;
• 2935 c.c. e art. 2948 c.c., in materia di prescrizione e sua decorrenza.

Codice della Crisi d’Impresa e dell’Insolvenza:

• Lgs. 12 gennaio 2019, n. 14, e in particolare:
  • 2, recante le definizioni rilevanti;
  • 49, relativo all’accertamento dello stato passivo;
  • 201, in materia di liquidazione giudiziale e procedura concorsuale;
  • 368, concernente il Fondo di Garanzia e la tutela dei crediti dei lavoratori.

Giurisprudenza di legittimità richiamata: Cass. civ., nn. 1861/2022, 23562/2024, 1951/2025, 23685/2025, 327/2025.

 

III. Natura Giuridica ed Esigibilità del TFR

Ai sensi dell’art. 2120 c.c., il trattamento di fine rapporto costituisce una forma di retribuzione differita che matura progressivamente nel corso dell’intera durata del rapporto di lavoro. La sua natura giuridica è pacificamente riconosciuta sia in dottrina sia in giurisprudenza come credito retributivo ad esigibilità differita, il cui momento genetico coincide con l’inizio del rapporto, ma la cui liquidazione è subordinata alla cessazione definitiva dello stesso.

Il momento della cessazione del rapporto di lavoro rappresenta, dunque, il presupposto essenziale e indefettibile per l’esigibilità del TFR. Sino a quando il rapporto rimane in essere, il credito è maturato ma non esigibile, sicché non è possibile né pretenderne il pagamento nei confronti del datore — fatto salvo il limitato istituto dell’anticipazione previsto dalla medesima norma — né azionare alcuna forma di tutela sostitutiva.

Dalla cessazione del rapporto discende, in via principale, l’obbligo in capo al datore di lavoro di corrispondere il TFR maturato, unitamente all’indennità sostitutiva del preavviso, ove dovuta ai sensi dell’art. 2118 c.c.

Si segnala che nelle ipotesi di trasferimento d’azienda che non determini l’effettiva cessazione del rapporto di lavoro, il TFR non diviene esigibile nei confronti del cedente, stante la continuità del rapporto in capo al cessionario. Fanno eccezione le specifiche fattispecie contemplate dal D.Lgs. n. 14/2019, nelle quali il cedente soggetto a procedura concorsuale può vedersi addebitare la liquidazione del TFR maturato. Sul punto si richiama il principio enunciato da Cass. civ., n. 1951/2025.

 

IV. Presupposti Sostanziali per l’Accesso al Fondo di Garanzia

Il Fondo di Garanzia istituito presso l’INPS opera in funzione esclusivamente sostitutiva e sussidiaria rispetto all’obbligazione datoriale inadempiuta. Esso non costituisce uno strumento ordinario di liquidazione del TFR né può essere attivato per il solo fatto che il datore di lavoro sia inadempiente o in ritardo nel pagamento.

Ai fini dell’accesso alla tutela previdenziale, è necessaria la compresenza cumulativa dei seguenti presupposti:

• Cessazione definitiva del rapporto di lavoro, dalla quale consegue l’esigibilità del credito per TFR;
• Esistenza e certezza del credito, risultante dalla documentazione contrattuale e dalla busta paga o, in sede concorsuale, dall’ammissione al passivo;
• Insolvenza del datore di lavoro, accertata nelle forme legalmente previste, secondo una delle due modalità di seguito illustrate.

In assenza anche di uno solo di tali presupposti, la domanda presentata al Fondo di Garanzia è destinata ad essere respinta, con conseguente necessità per il lavoratore di coltivare l’azione nei confronti del datore ovvero di integrare le condizioni richieste.

 

V. Analisi delle Procedure di Accertamento dell’Insolvenza

V.1 Datore assoggettabile a procedura concorsuale

Quando il datore di lavoro è soggetto a liquidazione giudiziale o ad altra procedura concorsuale rilevante ai sensi del D.Lgs. n. 14/2019, l’insolvenza viene accertata nell’ambito della procedura medesima e non richiede un’autonoma dimostrazione da parte del lavoratore.

In tale ipotesi, il percorso procedurale che il lavoratore è tenuto a seguire è il seguente:

• Cessazione del rapporto di lavoro e accertamento del credito per TFR;
• Presentazione della domanda di insinuazione al passivo ai sensi degli 49 e 201 del D.Lgs. n. 14/2019, con indicazione dell’ammontare del credito, della sua natura privilegiata e dei relativi accessori;
• Ammissione del credito allo stato passivo reso esecutivo, ovvero decisione sulle eventuali opposizioni;
• Decorso del termine di quindici giorni dal deposito dello stato passivo esecutivo;
• Presentazione della domanda al Fondo di Garanzia INPS, corredata dalla relativa documentazione.

L’orientamento di legittimità è consolidato nel ritenere che l’ammissione del credito allo stato passivo esecutivo costituisca il titolo necessario e sufficiente per la presentazione della domanda, senza che il lavoratore debba attendere la chiusura della procedura o la distribuzione dell’attivo. In tal senso si richiama Cass. civ., n. 327/2025.

V.2 Datore non assoggettabile a procedura concorsuale

Qualora il datore di lavoro non sia assoggettabile ad alcuna procedura concorsuale — come nel caso di datori di lavoro persone fisiche non imprenditori o di enti che per loro natura non possono essere sottoposti a liquidazione giudiziale — la prova dell’insolvenza deve essere fornita dal lavoratore attraverso l’esperimento di un’esecuzione forzata adeguata e rimasta infruttuosa, ai sensi dell’art. 2910 c.c.

In questa ipotesi non è sufficiente:

• la mera allegazione dell’inadempimento del datore;
• la notifica di un atto di precetto cui non sia seguita un’esecuzione effettiva;
• l’avvio di un’esecuzione meramente formale o inidonea a evidenziare la consistenza patrimoniale del debitore.

È invece necessario che il lavoratore dimostri di aver promosso un’azione esecutiva seria, effettiva e adeguata, dalla quale sia emersa l’incapienza del patrimonio datoriale o l’impossibilità di conseguire il pagamento coattivo del credito. A tale fine assume in genere rilievo probatorio determinante un verbale di pignoramento negativo o equivalente atto dal quale risulti l’assenza di beni utilmente aggredibili.

La giurisprudenza ha chiarito che l’esecuzione deve essere concretamente idonea a svelare l’insolvenza, non potendo essere surrogata da atti meramente formali privi di effettività.

 

VI. Autonomia del Diritto Previdenziale e Profili Giurisprudenziali

Una questione di rilevante importanza pratica concerne la natura giuridica del diritto del lavoratore nei confronti del Fondo di Garanzia, che la giurisprudenza di legittimità qualifica come diritto di natura previdenziale, distinto e autonomo rispetto al credito retributivo vantato nei confronti del datore di lavoro.

Da tale autonomia discendono le seguenti conseguenze operative di primo piano:

• Il Fondo di Garanzia non è un coobbligato solidale del datore di lavoro, bensì un soggetto previdenziale che eroga una prestazione avente fonte e natura proprie, derivante dal sistema di tutela garantito dall’ 2116 c.c.;
• Il lavoratore non è tenuto a preventivamente escutere eventuali coobbligati solidali del datore prima di poter accedere alla tutela del Fondo. Tale principio è stato affermato dalla giurisprudenza di legittimità con orientamento che si può considerare consolidato, come da ultimo confermato da Cass. civ., n. 23685/2025;
• Le vicende del credito nei confronti del datore — tra cui cessioni, compensazioni o transazioni — non incidono automaticamente sul diritto previdenziale nei confronti dell’INPS, che obbedisce a una disciplina propria;
• La prescrizione del diritto verso il Fondo è soggetta a regole di decorrenza specifiche, diverse da quelle applicabili al credito retributivo nei confronti del datore.

 

VII. Termini Procedimentali e Regime della Prescrizione

VII.1 Termine per il pagamento da parte dell’INPS

Una volta presentata la domanda al Fondo di Garanzia INPS e verificata la sussistenza di tutti i presupposti richiesti, l’Istituto è tenuto a procedere al pagamento entro il termine di sessanta giorni dalla presentazione della domanda completa di tutta la documentazione necessaria.

Le somme erogabili possono comprendere, nei limiti e alle condizioni previste dalla normativa applicabile, non soltanto il capitale corrispondente al TFR maturato, ma anche la rivalutazione e gli interessi decorrenti dalla cessazione del rapporto di lavoro, secondo quanto indicato dalla giurisprudenza richiamata nella trattazione. La quantificazione deve essere operata sulla base della documentazione relativa al rapporto di lavoro, dell’importo ammesso al passivo o risultante dall’accertamento giudiziale e della disciplina applicabile alla specifica procedura.

VII.2 Prescrizione del diritto

Il diritto del lavoratore nei confronti del Fondo di Garanzia è soggetto al termine di prescrizione quinquennale, ai sensi degli artt. 2935 e 2948 c.c.

La determinazione del dies a quo riveste importanza cruciale e non può essere semplicisticamente identificata con la data di cessazione del rapporto di lavoro. Occorre, invece, tenere distinti i seguenti momenti:

• La cessazione del rapporto di lavoro, dalla quale deriva l’esigibilità del TFR nei confronti del datore;
• Il momento dell’accertamento dell’insolvenza, che varia a seconda che il datore sia sottoposto a procedura concorsuale (deposito dello stato passivo esecutivo) o che l’insolvenza sia dimostrata attraverso l’esecuzione forzata infruttuosa;
• Il momento in cui il lavoratore può concretamente presentare la domanda al Fondo, che costituisce, ai sensi dell’ 2935 c.c., il momento a partire dal quale il diritto può essere esercitato.

Ne consegue che, qualora all’atto della cessazione del rapporto non siano ancora integrati i presupposti per l’accesso al Fondo — perché, ad esempio, la procedura concorsuale non è ancora aperta o non è ancora stato formato lo stato passivo esecutivo — la prescrizione nei confronti dell’INPS non decorre dalla cessazione del rapporto, bensì dal momento in cui tali presupposti si siano concretamente realizzati.

Il lavoratore ha, pertanto, interesse a monitorare attentamente il decorso dei termini, avendo cura di presentare la domanda al Fondo non appena integrati tutti i requisiti e, in ogni caso, entro il quinquennio decorrente dal momento in cui il diritto è divenuto concretamente esercitabile.

 

VIII. Conclusioni e Sintesi Operativa

All’esito dell’analisi svolta, possono essere formulate le seguenti conclusioni in forma di sintesi operativa.

Il datore di lavoro rimane il soggetto primariamente e ordinariamente obbligato al pagamento del TFR al momento della cessazione del rapporto. Il Fondo di Garanzia INPS non sostituisce tale obbligazione in via preventiva né opera come strumento di ordinaria liquidazione del TFR.

Il Fondo interviene esclusivamente in via sussidiaria e sostitutiva quando risultino cumulativamente integrati i seguenti presupposti:

• il rapporto di lavoro è definitivamente cessato;
• il TFR è divenuto esigibile e il relativo credito è determinato o determinabile;
• il datore di lavoro è insolvente;
• l’insolvenza è stata accertata nelle forme previste dalla legge.

Sul piano procedurale:

• Nei confronti dei datori assoggettabili a liquidazione giudiziale, il lavoratore deve insinuarsi al passivo e attendere il deposito dello stato passivo esecutivo (o la definizione delle opposizioni), decorsi quindici giorni dalla quale può presentare la domanda al Fondo;
• Nei confronti dei datori non soggetti a procedura concorsuale, è necessario esperire un’esecuzione forzata seria, effettiva e adeguata, rimasta infruttuosa, e documentarne l’esito.

Il lavoratore non è tenuto alla preventiva escussione di eventuali coobbligati solidali, potendo accedere direttamente alla tutela previdenziale del Fondo nel rispetto dei presupposti e delle forme di legge.

Infine, si raccomanda la massima attenzione alla decorrenza del termine quinquennale di prescrizione, che non coincide necessariamente con la cessazione del rapporto, bensì con il momento in cui il diritto nei confronti del Fondo è divenuto concretamente esercitabile, dovendosi tenere distinto il piano del credito retributivo verso il datore da quello del diritto previdenziale verso l’INPS.

 

Avv. Ignazio Sposito